合同成立、保证、公司分立 - 国家司法考试

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合同成立、保证、公司分立

中国名师辅导网 2007-10-17 07:02 http:// www.chinagct.com 大字体小字体

合同成立、保证、公司分立

　 1999年10月15日，A公司与B公司签订了一份买卖合同。该合同约定：(1)由A公司向B公司购买甲货物，合同标的总额为150万元，违约金为报酬总额的10％。(2)B公司应在2000年3月1日前交付60％的货物，在2000年5月31日前交付其余的货物。(3)A公司应在B公司交付货物后10日内付清相应款项。(4)采取合同书形式订立合同。
　为确保A公司履行付款义务，B公司要求其提供担保。经协商，E公司作为A公司的保证人于1999年10月30日与B公司签订了保证合同。在保证合同中，双方约定E公司的保证方式为一般保证，但未约定保证期间、保证担保的范围。
　 2000年2月28日，B公司按照合同约定交付首批货物，A公司按标的总额的60％予以结算。
　 2000年5月31日，B公司按照合同约定向A公司交付其余的货物，A公司虽然接受了该批货物，但未按照合同约定的期限付款。2000年6月15日，B公司分立为C公司和D公司。2001年1月1日，C公司向人民法院提起诉讼，要求判令A公司支付剩余货款和违约金，同时要求E公司承担保证责任。

　经查明，A公司与B公司签订的买卖合同仅有B公司及其法定代表人的签章，而无A公司的签章。
　根据以上资料，回答下列问题：
　 (1)A公司与B公司签订的买卖合同是否成立?
　 (2)在B公司与E公司签订的保证合同中，保证担保的范围是什么?
　 (3)C公司是否有权要求A公司支付剩余货款和违约金?
　 (4)C公司要求E公司承担保证责任的主张能否获得支持?

　 [答案]
　 (1)该合同成立。
　 (2)根据《担保法》的规定，保证人与债权人未约定保证担保范围的，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。
　 (3)C公司有权要求A公司支付余款及违约金。
　 (4)不能获得支持。
　 [解题思路]
　本题涉及合同法及担保法的内容。(1)问考查合同成立与合同形式；(2)问考查保证担保的范围；(3)问考查合同债权债务的概括承受；(4)问考查保证责任期间及抗辩。
　 [法理详解]
　 (1)A公司与B公司签订的买卖合同成立。根据《合同法》第37条的规定，当事人约定采用书面形式订立合同的，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。
　 (2)《担保法》第21条：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”
　 (3)C公司有权要求A公司支付剩余货款和违约金。根据《合同法》第90条的规定，当事人订立合同后发生分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。
　 (4)C公司无权主张E公司承担保证责任。根据《担保法》的规定，对于一般保证，在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间，如果债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。在本案中，在保证合同中，由于保证人E公司与债权人B公司未约定保证期间，根据规定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月(即2000年6月11日～12月10日)由于债权人C公司未在该保证期间内向债务人A公司提起诉讼或者申请仲裁，因此保证人E公司的保证责任免除。